DeepTech fond, startupový zákon a ESOP: co změní pro majitele firem

Proč to řešit právě teď

Zpráva, že Ministerstvo průmyslu a obchodu chystá DeepTech fond až za miliardu korun spolu se startupovým zákonem a regulací ESOP, je v médiích prezentována jako dobrá zpráva pro inovativní firmy. Z pohledu řízení rizik je to ale především diagnóza: český kapitálový trh trpí akutní mezerou v růstovém (growth) financování a nejschopnější scaleupy se přesouvají do jurisdikcí, kde umějí lépe a daňově čistěji odměnit klíčové lidi a získat kapitál.

Pro majitele firmy to znamená dvě věci najednou. Za prvé – pokud chcete dosáhnout na státní peníze, budete muset mít právně čistou strukturu připravenou dřív, než výzva otevře, ne až poté. Za druhé – pokud na fond nedosáhnete, vyřeší se trh sám: konkurence, která ESOP a kapitálové vstupy zvládne, vám přetáhne talent i investory. Náklad nečinnosti se tak neměří v ušlé dotaci, ale v erozi hodnoty firmy.

Kde dnešní právo startupy brzdí

České právo není ke kapitalizaci startupů nepřátelské, ale je strukturálně nastavené na klasickou firmu, ne na rychle rostoucí technologický projekt s mezinárodními investory a opčním programem pro tým.

Forma a kapitál. Mnoho startupů začíná jako s.r.o. právě proto, že je levné a flexibilní – peněžitý vklad lze za určitých podmínek splatit i mimo zvláštní bankovní účet, nepřesáhne-li souhrn vkladů 20 000 Kč (§ 23§ 23 § 23(1) Peněžitý vklad do kapitálových společností se splácí na zvláštní účet u banky nebo spořitelního a úvěrního družstva (dále jen „banka“), který zřídí správce vkladů. Banka s těmito prostředky neumožní nakládat dříve, než kapitálová společnost vznikne, ledaže se jedná o úhradu zřizovacích výdajů nebo vrácení emisních …Oficiální znění ↗). Jednočlennou kapitálovou společnost přitom může založit i jediný zakladatel (§ 11§ 11 Jednočlenná společnost(1) Kapitálovou společnost může založit jediný zakladatel. (2) Kapitálová společnost může mít jediného společníka také v důsledku soustředění všech podílů v jeho rukou.Oficiální znění ↗). Jakmile ale firma míří k institucionálním investorům a opčnímu programu, naráží na limity podílů v s.r.o. a obvykle se transformuje na akciovou společnost, kde základní kapitál činí alespoň 2 000 000 Kč nebo 80 000 EUR (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗) a vyjadřuje se v korunách, případně v eurech, vede-li firma účetnictví v eurech (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗). Připomeňme, že základní kapitál je jen souhrnem všech vkladů (§ 30§ 30 Základní kapitálZákladní kapitál obchodní korporace je souhrn všech vkladů.Oficiální znění ↗) – pro investora je rozhodující ekonomická hodnota firmy, ne nominální kapitál.

Vstup kapitálu = zvýšení základního kapitálu. Klíčový mechanismus financování je upsání nových akcií. Tady zákon rozlišuje: každé zvýšení upsáním nových akcií, které neproběhne smlouvou podle § 479§ 479 ani dohodou akcionářů, se považuje za zvýšení na základě veřejné nabídky (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗) a podléhá pravidlům o veřejné nabídce a prospektu. Upsání lze dnes provést i elektronicky (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗). Pro startup, který sbírá kapitál od více drobných investorů (typicky crowdinvesting), je toto rozlišení zásadní – špatně zvolená cesta znamená buď zbytečnou prospektovou zátěž, nebo naopak neplatné kolo.

Riziko nedoupsání. Pokud se ve lhůtě stanovené valnou hromadou (§ 475§ 475) potřebné akcie účinně neupíšou, usnesení o zvýšení se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže dosavadní akcionáři chybějící část do měsíce dopíší podle výše svých podílů (§ 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗). To je v praxi noční můra kola, kde „investor na poslední chvíli odskočil" – celé navýšení se může zhroutit a firma zůstane bez plánovaného kapitálu.

Startupový zákon a ESOP: co se reálně řeší

ESOP (Employee Stock Ownership Plan) je nástroj, jak dát klíčovým lidem podíl na budoucí hodnotě firmy. V Česku dnes naráží na dva problémy: právní (jak technicky a bezpečně držet a vydávat podíly či opce zaměstnancům, aby to neblokovalo investiční kola) a daňový (kdy a z čeho se odvádí daň a pojistné – často v okamžiku, kdy zaměstnanec ještě nemá z čeho platit). Avizovaná regulace ESOP má primárně odložit zdanění do okamžiku reálného zpeněžení a vyjasnit korporátní mechaniku. To je z hlediska konkurenceschopnosti zásadní – právě kvůli ESOP dnes firmy zakládají holdingy v Estonsku, Nizozemsku či Delaware.

Startupový zákon by měl sjednotit definici startupu, zjednodušit korporátní úkony a snížit transakční náklady investičních kol. DeepTech fond (1 mld. Kč) pak cílí na nejranější, nejrizikovější fázi vědecky náročných projektů, kam soukromý kapitál sám nejde.

Z pohledu Legal Partners je ale třeba být střízlivý: státní fond a zákon nenahradí kvalitní vlastnickou dokumentaci. Pomohou těm, kdo mají uklizeno; firmám s nepřehlednou cap table, chybějícími SHA (shareholders' agreement) nebo neformálně rozdanými „sliby podílů" naopak zvýrazní problémy během due diligence.

Pohled řízení rizik QUADMOND™ (kvadrant Q3)

V kvadrantu Q3 řešíme rizika, která nehrozí dnes, ale rozhodnou o budoucí hodnotě a likviditě firmy. Avizovaná legislativa do tohoto kvadrantu spadá přesně. Nejde o akutní hašení požáru, ale o strategickou přípravu na okno příležitosti.

1. Riziko vlastnické struktury. Neformální dohody o podílech, ústní přísliby ESOP a nejasná cap table jsou tikající bombou. Při vstupu fondu nebo investora projdou auditem a každá nesrovnalost snižuje ocenění nebo kolo zcela zablokuje. Doporučení: zrevidovat zakladatelská jednání, společenskou smlouvu / stanovy a všechny přísliby podílů ještě před spuštěním výzvy.

2. Riziko formy a kapitálu. Přechod ze s.r.o. na a.s. kvůli investorům a ESOP je nákladný a načasovaný. Udělat ho reaktivně pod tlakem termsheetu znamená horší pozici při vyjednávání. Lepší je mít připravený scénář transformace dopředu, včetně kapitálových požadavků (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗, § 30§ 30 Základní kapitálZákladní kapitál obchodní korporace je souhrn všech vkladů.Oficiální znění ↗).

3. Riziko investičního kola. Zvolit správný režim zvýšení kapitálu (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗) a ošetřit scénář nedoupsání (§ 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗) je čistě právní disciplína, kde chyba stojí celé kolo. U veřejných nabídek a crowdinvestingu se navíc přidává prospektová regulace.

4. Riziko závislosti na dotaci. Stavět business model na předpokladu, že peníze přijdou z miliardového fondu, je samo o sobě rizikem. Fond pokryje zlomek poptávky a bude vázán podmínkami čerpání i následným reportingem. Dotace má být akcelerátor zdravé firmy, ne její záchranná síť.

Analýza: pomůže to, nebo jen vznikne další papír?

Směr je správný. Odložené zdanění ESOP a jednodušší korporátní mechanika řeší skutečnou příčinu odlivu scaleupů – ne nedostatek nápadů, ale nemožnost konkurenceschopně odměnit lidi a hladce přijmout kapitál. Pokud zákonodárce dotáhne daňový aspekt ESOP a sníží transakční náklady kol, bude to mít hmatatelný dopad.

Kritická místa zůstávají tři. Za prvé, fond za miliardu je vůči velikosti mezery symbolický – jeden středně velký zahraniční VC fond bývá větší; reálným přínosem proto bude spíš legislativa než peníze. Za druhé, kvalita prováděcích detailů rozhodne o všem – pokud ESOP režim zůstane administrativně náročný, firmy zůstanou u zahraničních holdingů. Za třetí, dvourychlostní efekt: připravené firmy vytěží maximum, nepřipravené zůstanou stát. Vítězem nebude ten, kdo má nejlepší produkt, ale ten, kdo má nejčistší právní základ, až se okno otevře.

Co konkrétně udělat teď

• Provést právní audit cap table a všech příslibů podílů a opcí.
• Připravit scénář ESOP kompatibilní s budoucími investičními koly i avizovanou regulací.
• Vyhodnotit, zda a kdy přejít na a.s. kvůli kapitálové struktuře (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗, § 30§ 30 Základní kapitálZákladní kapitál obchodní korporace je souhrn všech vkladů.Oficiální znění ↗).
• Předem ošetřit mechaniku investičního kola včetně režimu zvýšení kapitálu (§ 480§ 480 Upsání akcií na základě veřejné nabídky(1) Upisování akcií na základě veřejné nabídky se řídí ustanoveními jiného právního předpisu o veřejné nabídce investičních cenných papírů a prospektu cenného papíru a ustanovení tohoto zákona o postupu při upisování na základě veřejné nabídky se použijí jen tehdy, nebudou-li s nimi v rozporu. (2) Upisování může být pr…Oficiální znění ↗) a rizika nedoupsání (§ 493§ 493 § 493(1) Nebyly-li ve lhůtě určené v usnesení valné hromady podle § 475 účinně upsány akcie v rozsahu potřebném ke zvýšení základního kapitálu, usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká, ledaže a) jde o zvýšení základního kapitálu peněžitými vklady a b) chybějící část do 1 m…Oficiální znění ↗).
• Sledovat podmínky čerpání DeepTech fondu a startupového zákona a mít dokumentaci připravenou dřív, než výzva otevře.

Jak vám pomůžeme / Další krok

V Legal Partners pomáháme majitelům firem proměnit legislativní změny v konkurenční výhodu – od úklidu vlastnické struktury přes nastavení ESOP a transformaci na a.s. až po bezpečné investiční kolo. V rámci systému QUADMOND™ posoudíme, kde má vaše firma skrytá rizika dříve, než je odhalí investor nebo audit.

Nabízíme vám nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners. Na ní společně projdeme vaši konkrétní situaci, identifikujeme největší rizika a navrhneme další kroky. Ozvěte se nám – připravenost se vyplatí, až se okno příležitosti otevře.