Zakladatelská a investiční dokumentace startupu: founders agreement, vesting, SAFE

Proč zakladatelská dokumentace rozhoduje o přežití startupu

Většina zakladatelů řeší dokumentaci až ve chvíli, kdy „přijde investor". To je zásadní chyba. V okamžiku investiční due diligence už je pozdě opravovat věci, které měly být ošetřené na začátku: nejasné rozdělení podílů, chybějící vesting, IP roztroušené po osobních účtech zakladatelů a ústní dohody, na které si každý vzpomíná jinak.

Riziko je konkrétní a finančně vyčíslitelné. Pokud jeden ze tří spoluzakladatelů odejde po šesti měsících bez vestingu, odnáší si „dead equity" – třeba 33 % firmy – aniž by dál přispíval. Investor to v term sheetu uvidí jako cap table riziko a buď zlevní, nebo odejde. Špatně ošetřené IP (například kód napsaný před založením firmy nebo „na koleni" v rámci jiného zaměstnání) je nejčastější deal-breaker v due diligence.

Tento text vás provede kompletní stavbou zakladatelské a investiční dokumentace tak, aby firma obstála před investorem i před soudem.

Založení korporace: volba formy a první dokumenty

Naprostá většina českých startupů volí společnost s ručením omezeným (s.r.o.) pro nízkou kapitálovou náročnost a flexibilitu, případně akciovou společnost (a.s.) v pozdější fázi. Obchodní korporace se zakládá společenskou smlouvou; u kapitálové společnosti vyžaduje formu veřejné listiny – tedy notářského zápisu (§ 8§ 8 Založení obchodní korporace(1) Obchodní korporace se zakládá společenskou smlouvou. Společenská smlouva, kterou se zakládá kapitálová společnost, vyžaduje formu veřejné listiny. (2) Připouští-li právní předpis, aby společnost založil jediný zakladatel, zakládá se zakladatelskou listinou pořízenou ve formě veřejné listiny.Oficiální znění ↗). Pokud zakládá jediný zakladatel, jde o zakladatelskou listinu rovněž ve formě veřejné listiny (§ 8§ 8 Založení obchodní korporace(1) Obchodní korporace se zakládá společenskou smlouvou. Společenská smlouva, kterou se zakládá kapitálová společnost, vyžaduje formu veřejné listiny. (2) Připouští-li právní předpis, aby společnost založil jediný zakladatel, zakládá se zakladatelskou listinou pořízenou ve formě veřejné listiny.Oficiální znění ↗, § 11§ 11 Jednočlenná společnost(1) Kapitálovou společnost může založit jediný zakladatel. (2) Kapitálová společnost může mít jediného společníka také v důsledku soustředění všech podílů v jeho rukou.Oficiální znění ↗).

Společenská smlouva s.r.o. musí povinně obsahovat firmu, předmět podnikání, určení společníků, označení podílů a práva s nimi spojená, výši vkladů, výši základního kapitálu a počet jednatelů (§ 146§ 146 Společenská smlouva(1) Společenská smlouva obsahuje také a) firmu společnosti, b) předmět podnikání nebo činnosti společnosti, c) určení společníků uvedením jména a bydliště nebo sídla, d) označení podílů, může-li společník vlastnit více podílů, a název druhu podílu a práva a povinnosti s ním spojené, upravuje-li společenská smlouva více…Oficiální znění ↗ odst. 1). Při založení k tomu přistupuje vkladová povinnost zakladatelů včetně lhůty, určení jednatelů, správce vkladů a u nepeněžitých vkladů jejich popis a ocenění znalcem (§ 146§ 146 Společenská smlouva(1) Společenská smlouva obsahuje také a) firmu společnosti, b) předmět podnikání nebo činnosti společnosti, c) určení společníků uvedením jména a bydliště nebo sídla, d) označení podílů, může-li společník vlastnit více podílů, a název druhu podílu a práva a povinnosti s ním spojené, upravuje-li společenská smlouva více…Oficiální znění ↗ odst. 2).

U akciové společnosti se vyžaduje přijetí stanov; kdo stanovy přijal a upisuje akcie, je zakladatel (§ 250§ 250 Založení společnosti(1) K založení společnosti se vyžaduje přijetí stanov. Ten, kdo přijal stanovy a podílí se na úpisu akcií, je zakladatel. (2) Stanovy obsahují také a) firmu a předmět podnikání nebo činnosti, b) výši základního kapitálu, c) počet akcií, jejich jmenovitou hodnotu, formu, zda jsou listinné nebo zaknihované, popřípadě úda…Oficiální znění ↗ odst. 1). Stanovy musí řešit i druhy akcií a práva s nimi spojená (§ 250§ 250 Založení společnosti(1) K založení společnosti se vyžaduje přijetí stanov. Ten, kdo přijal stanovy a podílí se na úpisu akcií, je zakladatel. (2) Stanovy obsahují také a) firmu a předmět podnikání nebo činnosti, b) výši základního kapitálu, c) počet akcií, jejich jmenovitou hodnotu, formu, zda jsou listinné nebo zaknihované, popřípadě úda…Oficiální znění ↗ odst. 2) – což je klíčové pro pozdější investiční kola, kde se typicky vydávají prioritní akcie s preferenčními právy. Základní kapitál a.s. činí nejméně 2 000 000 Kč, případně 80 000 EUR (§ 246§ 246 § 246(1) Základní kapitál se vyjadřuje v českých korunách. V případě, že akciová společnost vede podle zvláštního zákona účetnictví v eurech, může vyjádřit základní kapitál v eurech. (2) Výše základního kapitálu akciové společnosti je alespoň 2 000 000 Kč, nebo 80 000 EUR.Oficiální znění ↗).

Pozor na nepeněžité vklady. Pokud chce zakladatel do firmy „vložit" software, doménu nebo know-how, jde o nepeněžitý vklad, který musí být oceněn znalcem (§ 17§ 17 § 17(1) Vkladatel splní vkladovou povinnost ve lhůtě a způsobem určeným tímto zákonem a společenskou smlouvou. (2) Ocenění nepeněžitého vkladu se uvede ve společenské smlouvě obchodní korporace. (3) Nepeněžitým vkladem nesmí být práce nebo služby.Oficiální znění ↗ odst. 2). Zásadní pravidlo: nepeněžitým vkladem nesmí být práce ani služby (§ 17§ 17 § 17(1) Vkladatel splní vkladovou povinnost ve lhůtě a způsobem určeným tímto zákonem a společenskou smlouvou. (2) Ocenění nepeněžitého vkladu se uvede ve společenské smlouvě obchodní korporace. (3) Nepeněžitým vkladem nesmí být práce nebo služby.Oficiální znění ↗ odst. 3). „Vložím do firmy svou práci na příští rok" tedy právně nelze – proto se zakladatelský vklad práce řeší přes vesting a pracovněprávní/smluvní vztahy, nikoli přes základní kapitál.

Founders agreement: smlouva, kterou všichni odkládají

Společenská smlouva řeší vztahy navenek a minimum povinného obsahu. Skutečné fungování zakladatelského týmu ale upravuje founders agreement (zakladatelská dohoda) – dokument, který český zákon nezná jako samostatný typ, ale který je nezbytný.

Co má řešit:

• Rozdělení podílů a jeho odůvodnění – ne mechanicky „na třetiny", ale podle přínosu, rizika a role.
• Role a odpovědnosti – kdo je CEO, CTO, kdo rozhoduje o čem.
• Vesting a leaver klauzule (viz níže).
• Závazek věnovat firmě plný/definovaný čas (full-time commitment).
• Postoupení IP na firmu – každý zakladatel musí převést veškeré duševní vlastnictví vytvořené pro projekt na společnost.
• Mechanismus řešení sporů a deadlocku – při rovném rozdělení podílů (50/50) hrozí patová situace, která firmu paralyzuje.
• Zákaz konkurence a mlčenlivost.

Část těchto pravidel patří do společenské smlouvy (závazná erga omnes), část do samostatné dohody společníků (shareholders agreement) mezi zakladateli. Praxe je kombinuje.

Vesting zakladatelů: pojistka proti „dead equity"

Vesting znamená, že podíl zakladatele „dozrává" v čase – typicky během 4 let s ročním cliffem (prvních 12 měsíců se nezapočítává nic, pak postupně měsíčně). Pokud zakladatel odejde dřív, nezasloužená část podílu se vrací ostatním nebo firmě.

České právo nezná americký „reverse vesting" automaticky, řeší se proto smluvně přes:

• opci na odkup podílu za symbolickou cenu při odchodu (call opce),
• rozdělení podílů na druhy s navázanými povinnostmi (§ 146§ 146 Společenská smlouva(1) Společenská smlouva obsahuje také a) firmu společnosti, b) předmět podnikání nebo činnosti společnosti, c) určení společníků uvedením jména a bydliště nebo sídla, d) označení podílů, může-li společník vlastnit více podílů, a název druhu podílu a práva a povinnosti s ním spojené, upravuje-li společenská smlouva více…Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. d) umožňuje různé druhy podílů u s.r.o.),
• leaver klauzule rozlišující „good leaver" (nemoc, dohoda) a „bad leaver" (porušení povinností, odchod ke konkurenci) s rozdílnou cenou odkupu.

Bez vestingu investor téměř jistě jeho zavedení podmíní – lepší ho proto nastavit hned a férově mezi sebou, než pod tlakem investora.

SAFE / konvertibilní půjčka vs. equity kolo

Otázka „jak vzít první peníze" má tři hlavní odpovědi:

Nástroj	Podstata	Výhody	Rizika
Equity kolo	Investor rovnou kupuje podíl/akcie za stanovenou valuaci	Jasná struktura, hned společník	Nutnost ocenění firmy, notář, delší a dražší proces
Konvertibilní půjčka	Půjčka, která se později konvertuje na podíl	Odložené ocenění, rychlé	Úrok, splatnost, riziko vrácení peněz
SAFE	Příslib budoucího podílu bez dluhu	Jednoduchost, žádný úrok ani splatnost	V ČR nemá oporu v zákoně, nutná pečlivá adaptace

SAFE (Simple Agreement for Future Equity) vznikl v USA a české právo ho jako typovou smlouvu nezná. Lze ho přizpůsobit jako inominátní smlouvu, ale konverze na podíl naráží na formální požadavky – nový společník s.r.o. vstupuje typicky změnou společenské smlouvy formou veřejné listiny (§ 8§ 8 Založení obchodní korporace(1) Obchodní korporace se zakládá společenskou smlouvou. Společenská smlouva, kterou se zakládá kapitálová společnost, vyžaduje formu veřejné listiny. (2) Připouští-li právní předpis, aby společnost založil jediný zakladatel, zakládá se zakladatelskou listinou pořízenou ve formě veřejné listiny.Oficiální znění ↗). „Automatická" konverze proto v ČR nikdy není tak hladká jako v USA a vyžaduje předjednané mechanismy a součinnost.

Konvertibilní půjčka je v českém prostředí robustnější, protože stojí na smlouvě o zápůjčce/úvěru a má jasný právní režim. Klíčové parametry obou nástrojů: valuation cap (strop ocenění pro konverzi), discount (sleva oproti budoucímu kolu), splatnost a úrok, podmínky konverze (kvalifikované kolo, exit, maturity).

Volba závisí na fázi: pre-seed a rychlé andělské peníze často SAFE/konvertibilní půjčka; seed a větší kola se zavedeným lead investorem už equity kolo s plnou dokumentací.

Term sheet: nezávazný, ale směrodatný

Term sheet shrnuje hlavní podmínky investice před tím, než se sepíše finální dokumentace. Je převážně nezávazný (kromě exkluzivity, mlčenlivosti a nákladů), ale fakticky určuje celý deal. Klíčové body, které musíte chápat:

• Valuace (pre-money / post-money) a velikost investice.
• Druh nabývaných akcií/podílů a jejich preference (likvidační preference, anti-dilution).
• Liquidation preference – kolik investor dostane přednostně při exitu.
• Anti-dilution ochrana proti zředění v down-round.
• Board seats a veto práva – jaká rozhodnutí investor kontroluje.
• Drag-along / tag-along – pravidla společného prodeje.
• Pool opcí pro zaměstnance (ESOP) a kdo nese jeho zředění.
• Vesting zakladatelů jako podmínka.

Nepodceňte, že likvidační preference a anti-dilution mohou při nižším exitu znamenat, že zakladatelé nedostanou prakticky nic – ekonomika dealu se skrývá v detailech, ne ve valuaci.

Ochrana IP při zakládání spin-offu z korporátu

Spin-off – kdy korporát zakládá samostatný startup – je z hlediska IP nejrizikovější scénář. Typické chyby:

1. IP zůstává na mateřské firmě. Startup pak fakticky nevlastní to nejcennější, co má. Nutný je formální převod nebo licenční smlouva s jasným rozsahem.
2. Nepeněžitý vklad IP bez ocenění. Vklad softwaru či patentů do nové firmy vyžaduje znalecké ocenění (§ 17§ 17 § 17(1) Vkladatel splní vkladovou povinnost ve lhůtě a způsobem určeným tímto zákonem a společenskou smlouvou. (2) Ocenění nepeněžitého vkladu se uvede ve společenské smlouvě obchodní korporace. (3) Nepeněžitým vkladem nesmí být práce nebo služby.Oficiální znění ↗ odst. 2). Práci ani služby vložit nelze (§ 17§ 17 § 17(1) Vkladatel splní vkladovou povinnost ve lhůtě a způsobem určeným tímto zákonem a společenskou smlouvou. (2) Ocenění nepeněžitého vkladu se uvede ve společenské smlouvě obchodní korporace. (3) Nepeněžitým vkladem nesmí být práce nebo služby.Oficiální znění ↗ odst. 3).
3. Zaměstnanci vyvíjeli v rámci korporátu, ale smlouvy IP neřeší. Zaměstnanecké dílo a vynálezy mají svůj režim – bez správných ujednání může IP zůstat „rozštěpené".
4. Chybí postoupení od externistů a freelancerů. Kdo nemá písemné postoupení, ten IP nepřevedl.

Před spin-offem je nezbytný IP audit: kdo co vytvořil, na základě jakého vztahu, kde to leží a zda je to převedeno na startup. Investor toto v due diligence prověří jako první.

Typické chyby korporátu při inkubaci startupu

• Příliš velký podíl mateřské firmy. Pokud korporát drží 80 %, žádný VC investor do startupu nepůjde – cap table je „nefinancovatelný".
• Žádný vesting pro zakládající tým spin-offu → odchod klíčových lidí a dead equity.
• Smíchané náklady a personál mezi korporátem a startupem bez smluvního podkladu (riziko z hlediska daní a transfer pricing).
• Chybějící shareholders agreement mezi korporátem a operativním týmem – nejasné, kdo o čem rozhoduje.
• Nepřipravené stanovy/společenská smlouva na investiční kolo – chybí možnost vydat různé druhy podílů či akcií (§ 146§ 146 Společenská smlouva(1) Společenská smlouva obsahuje také a) firmu společnosti, b) předmět podnikání nebo činnosti společnosti, c) určení společníků uvedením jména a bydliště nebo sídla, d) označení podílů, může-li společník vlastnit více podílů, a název druhu podílu a práva a povinnosti s ním spojené, upravuje-li společenská smlouva více…Oficiální znění ↗ odst. 1 písm. d), § 250§ 250 Založení společnosti(1) K založení společnosti se vyžaduje přijetí stanov. Ten, kdo přijal stanovy a podílí se na úpisu akcií, je zakladatel. (2) Stanovy obsahují také a) firmu a předmět podnikání nebo činnosti, b) výši základního kapitálu, c) počet akcií, jejich jmenovitou hodnotu, formu, zda jsou listinné nebo zaknihované, popřípadě úda…Oficiální znění ↗ odst. 2).
• Internetové stránky a obchodní listiny s nesprávnými údaji o základním kapitálu – uvádět lze jen upsanou a splacenou část (§ 7§ 7 § 7(1) Uvádí-li kapitálová společnost nebo družstvo na obchodních listinách také údaj o svém základním kapitálu, musí se tento údaj týkat pouze upsané a splacené části základního kapitálu. (2) Akciová společnost bez zbytečného odkladu po svém vzniku a dále průběžně uveřejňuje způsobem umožňujícím dálkový přístup, který je…Oficiální znění ↗).

Jak vám pomůžeme / Další krok

V Legal Partners stavíme zakladatelskou a investiční dokumentaci tak, aby startup obstál před investorem i v exitové fázi – od společenské smlouvy přes founders agreement, vesting a leaver klauzule až po term sheet, SAFE/konvertibilní půjčky a IP strukturu při spin-offu. Pomocí systému řízení rizik QUADMOND™ identifikujeme slabá místa dřív, než je najde protistrana v due diligence.

Pokud zakládáte startup, chystáte první investiční kolo nebo plánujete spin-off z korporátu, využijte nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners. Projdeme vaši situaci, upozorníme na nejzávažnější rizika a navrhneme konkrétní postup. Ozvěte se nám – čím dřív strukturu nastavíte správně, tím levnější a hladší bude vstup investora.