Trestní odpovědnost právnických osob a compliance program: ochrana firmy i vedení

Proč by trestní odpovědnost firmy měla zajímat každého jednatele

Od roku 2012 platí v České republice zákon o trestní odpovědnosti právnických osob a řízení proti nim (ZTOPO), na který odkazuje i samotný trestní zákoník ve výkladových ustanoveních (§ 110§ 110 VÝKLADOVÁ USTANOVENÍTrestním zákonem se rozumí tento zákon a podle povahy věci i zákon o soudnictví ve věcech mládeže a zákon o trestní odpovědnosti právnických osob a řízení proti nim.Oficiální znění ↗). Právnická osoba tedy není pouhým „neviditelným" subjektem stojícím mimo dosah trestního práva – může být sama obviněna, souzena a potrestána.

Důsledky jsou pro byznys mimořádně tvrdé. Firmě hrozí peněžitý trest v řádu milionů až stovek milionů korun, zákaz činnosti, propadnutí majetku, zákaz přijímat dotace a veřejné zakázky, zveřejnění rozsudku a v krajním případě i zrušení právnické osoby – tedy její „trestní smrt". Už samotné zahájení trestního stíhání přitom znamená reputační škodu, problémy s bankami, odchod obchodních partnerů a vyřazení z výběrových řízení. Firma tak často „prohraje" dávno před tím, než soud vůbec rozhodne.

Klíčové je pochopit jeden mechanismus: trestní odpovědnost firmy se zpravidla odvíjí od jednání konkrétních lidí – členů statutárního orgánu, vedoucích zaměstnanců, ale i řadových zaměstnanců, kteří jednají v zájmu společnosti nebo v rámci její činnosti. Pochybení jediného obchodníka, účetní či nákupčího proto může „nakazit" celou společnost.

Jak se firma může vyvinit (a proč na tom stojí všechno)

ZTOPO obsahuje zásadní pojistku: pokud firma vynaložila veškeré úsilí, které po ní bylo možno spravedlivě požadovat, aby spáchání protiprávního činu zabránila, není jí jednání takové osoby přičitatelné – a firma se vyviní. Toto „liberační" pravidlo je srdcem celé problematiky compliance.

V praxi to znamená, že samotný fakt spáchání trestného činu zaměstnancem firmu automaticky neodsuzuje. Soud zkoumá, zda společnost měla zavedená a reálně fungující opatření, která rizikové jednání předvídala, omezovala a kontrolovala. Pasivita se ovšem nepromíjí: firma, která „nic netušila", protože záměrně nic neřešila, se nevyviní.

Důkazní břemeno fakticky leží na firmě – je to ona, kdo musí prokázat, že compliance program existoval, byl smysluplný a žil v každodenním provozu. Z toho plyne praktický závěr: vyvinění se nedá zaimprovizovat až ve chvíli policejní razie. Buduje se předem a musí být zdokumentováno.

Trestní právo navíc vychází ze zásady subsidiarity trestní represe (§ 12§ 12 Základy trestní odpovědnosti(1) Jen trestní zákon vymezuje trestné činy a stanoví trestní sankce, které lze za jejich spáchání uložit. (2) Trestní odpovědnost pachatele a trestněprávní důsledky s ní spojené lze uplatňovat jen v případech společensky škodlivých, ve kterých nepostačuje uplatnění odpovědnosti podle jiného právního předpisu.Oficiální znění ↗) a zásady, že trestným činem je jen protiprávní čin vykazující zákonné znaky (§ 13§ 13 Zásada zákonnosti a zásada subsidiarity trestní represe(1) Trestným činem je protiprávní čin, který trestní zákon označuje za trestný a který vykazuje znaky uvedené v takovém zákoně. (2) K trestní odpovědnosti za trestný čin je třeba úmyslného zavinění, nestanoví-li trestní zákon výslovně, že postačí zavinění z nedbalosti.Oficiální znění ↗). Trestněprávní odpovědnost se uplatní jen tam, kde nepostačí jiný právní postih. Dobře nastavený compliance program tak může pomoci i tím, že prokáže, že firma jedná v dobré víře a problém aktivně řeší jinými prostředky.

Typické trestné činy, kterých se firmy dopouštějí

Trestat lze firmu jen za taxativně vymezené trestné činy podle trestního zákoníku. Pro běžné podnikání jsou nejrizikovější tyto okruhy:

• Daňové a hospodářské delikty – zejména zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby (§ 240§ 240) a nesplnění oznamovací povinnosti v daňovém řízení (§ 243§ 243). Patří k vůbec nejčastějším důvodům stíhání firem.
• Trestné činy proti majetku a věřitelům – porušení povinnosti při správě cizího majetku (§ 220§ 220), případně z nedbalosti (§ 221§ 221), porušení povinnosti v insolvenčním řízení (§ 225§ 225).
• Korupce – podplácení, přijetí úplatku a nepřímé úplatkářství. Riziko hrozí typicky u veřejných zakázek, dotací a obchodu se státem.
• Dotační a unijní podvody – poškození finančních zájmů Evropské unie (§ 261§ 261 Poškození finančních zájmů Evropské unie(1) Kdo podstatně ohrozí obecný zájem tím, že poruší zákaz, omezení nebo jinou důležitou povinnost stanovenou pro dovoz, vývoz nebo průvoz zboží, bude potrestán odnětím svobody až na dvě léta, zákazem činnosti nebo propadnutím věci. (2) Odnětím svobody na jeden rok až pět let bude pachatel potrestán, a) spáchá-li čin u…Oficiální znění ↗), kde i porušení důležité povinnosti při dovozu, vývozu nebo průvozu zboží či nesprávné čerpání prostředků může vést k odnětí svobody a u firmy k tvrdým sankcím.
• Environmentální delikty – poškození a ohrožení životního prostředí (§ 293§ 293, § 294§ 294), neoprávněné nakládání s odpady (§ 298§ 298).
• Praní špinavých peněz a financování terorismu – legalizace výnosů z trestné činnosti a financování terorismu (§ 312d§ 312d), s vazbou na AML povinnosti.

U řady z těchto činů (například § 220§ 220, § 221§ 221, § 225§ 225, § 240§ 240, § 261§ 261 Poškození finančních zájmů Evropské unie(1) Kdo podstatně ohrozí obecný zájem tím, že poruší zákaz, omezení nebo jinou důležitou povinnost stanovenou pro dovoz, vývoz nebo průvoz zboží, bude potrestán odnětím svobody až na dvě léta, zákazem činnosti nebo propadnutím věci. (2) Odnětím svobody na jeden rok až pět let bude pachatel potrestán, a) spáchá-li čin u…Oficiální znění ↗, § 293§ 293, § 294§ 294, § 298§ 298) navíc zákon počítá se zánikem trestní odpovědnosti účinnou lítostí (§ 33§ 33 Zánik trestní odpovědnosti účinnou lítostíTrestní odpovědnost za trestné činy neposkytnutí pomoci (§ 150), neposkytnutí pomoci řidičem dopravního prostředku (§ 151), šíření nakažlivé lidské nemoci (§ 152), šíření nakažlivé lidské nemoci z nedbalosti (§ 153), ohrožování zdraví závadnými potravinami a jinými předměty (§ 156), ohrožování zdraví závadnými potravin…Oficiální znění ↗), pokud pachatel dobrovolně zamezí škodlivému následku nebo jej napraví. To je významný argument pro to, mít zaveden interní mechanismus, který umožní problém včas odhalit a napravit dříve, než vznikne nevratná škoda.

Pozor také na to, že trestněprávní dosah nekončí na hranicích. Trestní zákoník zná zásadu personality (§ 7§ 7 Zásada personality(1) Podle zákona České republiky se posuzuje trestnost mučení a jiného nelidského a krutého zacházení (§ 149), padělání a pozměnění peněz (§ 233), udávání padělaných a pozměněných peněz (§ 235), výroby a držení padělatelského náčiní a zařízení určeného k neoprávněnému získání platebního prostředku (§ 236), neoprávněné …Oficiální znění ↗) a celou řadu činů posuzuje podle českého práva i při spáchání v cizině. Firmy s mezinárodním přesahem proto nemohou compliance zúžit jen na tuzemskou regulaci.

Criminal compliance program: co musí reálně obsahovat

„Compliance" není složka v šuplíku jednatele. Aby program plnil svou ochrannou (liberační) funkci, musí být postaven na analýze rizik konkrétní firmy a žít v každodenním provozu. Osvědčená struktura zahrnuje:

1. Mapu trestněprávních rizik – identifikaci, kde a jak může v dané firmě vzniknout trestný čin (daně, zakázky, nákup, sankce, životní prostředí, AML). Odlišná rizika má stavební firma, jiná e‑shop a jiná výrobce s exportem.
2. Interní směrnice a etický kodex – jasná pravidla pro dary, pohostinnost, střet zájmů, výběr dodavatelů, jednání s úřady a vystavování dokladů.
3. Kontrolní mechanismy – schvalovací procesy (čtyři oči), oddělení neslučitelných funkcí, limity, kontrola plateb a smluv.
4. Whistleblowing – funkční a chráněný kanál pro oznamování protiprávního jednání. Zaměstnanci musí mít kam nahlásit problém bez obavy z odvety; to navazuje na zákon o ochraně oznamovatelů.
5. Školení a komunikace – pravidelná, doložitelná školení vedení i zaměstnanců. Neznalost pravidel je sama o sobě selháním compliance.
6. Due diligence partnerů – prověřování dodavatelů, zprostředníků a zástupců, zejména tam, kde hrozí korupce nebo zapojení do organizované struktury (§ 129§ 129 Insolvenční správce a insolvenční řízeníOrganizovaná zločinecká skupina je společenstvím nejméně tří trestně odpovědných osob s vnitřní organizační strukturou, s rozdělením funkcí a dělbou činností, které je zaměřeno na soustavné páchání úmyslné trestné činnosti.Oficiální znění ↗).
7. Reakce na incident – předem nastavený postup pro interní šetření, nápravu a případné oznámení orgánům, který může otevřít cestu k účinné lítosti (§ 33§ 33 Zánik trestní odpovědnosti účinnou lítostíTrestní odpovědnost za trestné činy neposkytnutí pomoci (§ 150), neposkytnutí pomoci řidičem dopravního prostředku (§ 151), šíření nakažlivé lidské nemoci (§ 152), šíření nakažlivé lidské nemoci z nedbalosti (§ 153), ohrožování zdraví závadnými potravinami a jinými předměty (§ 156), ohrožování zdraví závadnými potravin…Oficiální znění ↗).
8. Dokumentace a revize – vše musí být zaznamenáno a program pravidelně aktualizován. Nedoložená opatření soud při posuzování vyvinění zohlední jen těžko.

ISO 37301 jako inspirace, ne jako samospasitelná nálepka

Mezinárodní norma ISO 37301 (Compliance management systems) poskytuje uznávaný rámec, jak compliance systém vybudovat, řídit a měřit jeho účinnost. Pracuje s analýzou rizik, odpovědností vedení, kulturou dodržování pravidel, monitoringem a neustálým zlepšováním.

Pro českou firmu je norma cenná zejména proto, že nabízí strukturu a slovník, který obstojí i v argumentaci před orgány činnými v trestním řízení. Certifikace ani soulad s ISO 37301 ovšem automaticky negarantuje vyvinění – soud vždy posuzuje, zda byl program v dané firmě skutečně funkční a přiměřený jejím rizikům. Norma je tedy výborným odrazovým můstkem, ne razítkem beztrestnosti.

Praktické kroky k ochraně firmy i vedení

Statutáři by si měli uvědomit, že trestní stíhání firmy a stíhání konkrétního manažera jdou často ruku v ruce. Funkční compliance chrání obojí. Doporučený postup:

• Začněte rizikovou analýzou na míru. Generická šablona stažená z internetu firmu nevyviní.
• Zaveďte a zdokumentujte kontroly v nejcitlivějších procesech – daně, fakturace, veřejné zakázky, dotace, nákup a export.
• Spusťte chráněný whistleblowing a nastavte postup interního šetření.
• Pravidelně školte vedení i zaměstnance a uchovávejte prezenční listiny a materiály.
• Prověřujte obchodní partnery a zachycujte výsledky due diligence.
• Reagujte rychle na podezření – včasná náprava může u řady činů (§ 33§ 33 Zánik trestní odpovědnosti účinnou lítostíTrestní odpovědnost za trestné činy neposkytnutí pomoci (§ 150), neposkytnutí pomoci řidičem dopravního prostředku (§ 151), šíření nakažlivé lidské nemoci (§ 152), šíření nakažlivé lidské nemoci z nedbalosti (§ 153), ohrožování zdraví závadnými potravinami a jinými předměty (§ 156), ohrožování zdraví závadnými potravin…Oficiální znění ↗) vést k zániku odpovědnosti.
• Program pravidelně revidujte podle vývoje práva a rizik firmy.

Compliance je investice, která se vrací v okamžiku krize. Rozdíl mezi firmou, která se vyviní, a firmou, kterou soud potrestá zákazem činnosti, často spočívá právě v kvalitě a doložitelnosti přijatých opatření.

Jak vám pomůžeme / Další krok

V Legal Partners (systém řízení rizik QUADMOND™) pomáháme firmám i jejich vedení nastavit criminal compliance tak, aby reálně plnil liberační funkci – od rizikové analýzy přes interní směrnice, whistleblowing a školení až po krizovou reakci při hrozícím stíhání. Posoudíme vaše konkrétní expozice a navrhneme řešení na míru vašemu oboru.

Nabízíme vám nezávaznou konzultaci zdarma s advokátem Legal Partners, na které zmapujeme vaše hlavní trestněprávní rizika a ukážeme, jak ochránit firmu i vás osobně. Ozvěte se nám dříve, než přijde problém – v trestním právu rozhoduje připravenost.